| Апрель 04, 2013 |
Где просто и быстро открыть юридическое лицо?
Статья в журнале «Корпоративный юрист» |
Вступление России в ВТО увенчало собой окончательное включение страны в международную экономическую систему и
ознаменовало тот факт, что для российских предпринимателей стали доступны новые возможности для выхода на
зарубежные рынки. При определении зарубежной площадки для развития бизнеса, важно правильно выбрать юрисдикцию,
в соответствии с законодательством которой учреждается юридическое лицо. Наиболее оптимальной, обеспечивающей
ряд конкурентных преимуществ для успешного развития и функционирования бизнеса, является юрисдикция Швейцарии.
Наряду с политической и экономической стабильностью, высоким уровнем жизни и расположением в сердце Европы,
привлекательность Швейцарии для многих прочно связана с банковской тайной и низкими ставками налогов. Данное
утверждение в целом верно, вместе с тем, выбор Швейцарии в качестве места регистрации компании обусловлен не
только этими факторами. Целью настоящей статьи является выявление конкретных преимуществ регистрации юридического
лица в Швейцарии, которые могут стать решающим аргументом в пользу выбора данной страны, как юрисдикции для
организации предпринимательской деятельности.
Формы юридических лиц
Широкий выбор организационно-правовых форм
осуществления предпринимательской деятельности
Одним из главных преимуществ швейцарского правопорядка является свободный выбор из широкого спектра
организационно-правовых форм ведения предпринимательской деятельности. Такими формами являются:
- филиал (Niederlassung);
- индивидуальный предприниматель (Einzelunternehmen);
- простое товарищество (Einfache Gesellschaft);
- коммандитное товарищество (Kommanditgesellschaft);
- акционерное общество (далее – AG);
- общество с ограниченной ответственностью (далее – GmbH).
Именно две последние формы являются наиболее оптимальными для организации и ведения среднего и крупного бизнеса.
Согласно Федеральному закону Швейцарии от 30.03.1911 о внесении изменений в Гражданский кодекс Швейцарии (часть пятая:
Кодекс обязательств) (Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil:
Obligationenrecht) (далее – Кодекс обязательств), акционерное общество (Aktiengesellschaft (AG) / Société Anonyme (SA))
представляет собой юридическое лицо, имеющее заранее определённый капитал (акционерный капитал) и отвечающее по своим
обязательствам только своим имуществом (ст. 620(1) Кодекса обязательств). Минимальный размер акционерного капитала составляет
100 тыс. швейцарских франков. Важным преимуществом акционерного общества по сравнению с ГмбХ является анонимность акционеров.
ГмбХ (Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) / Société à responsabilité limitée (Sàrl)) представляет собой
юридическое лицо – аналог российского ООО – созданное путём слияния капиталов физических и/или юридических лиц
(ст. 772 Кодекса обязательственного права). Минимальный уставный капитал ГмбХ составляет 20 тыс. швейцарских франков.
Участники ГмбХ отвечают по обязательствам общества только в размере своей доли участия (ст. 802 Кодекса обязательств).
Для создания как АГ, так и ГмбХ достаточно одного учредителя, который может быть иностранным физическим или юридическим
лицом. Процесс открытия новой компании в Швейцарии состоит из нескольких этапов:
- регистрация в торговом реестре и в налоговых органах;
- постановка на учет в органах государственной статистики
и в фонде социального страхования;
- открытие банковского счета.
На полную регистрацию компании уходит порядка 4-5 недель. Альтернативой регистрации нового
юридического лица является приобретение так называемой «полочной» компании. Такая компания уже прошла процесс
регистрации и, соответственно, имеет фирменное наименование, широкий спектр разрешенных видов деятельности, оплаченный
уставный капитал и расчетный счет в швейцарском банке, стоит на учете в налоговых органах и фонде социального
страхования. При этом «полочная» компания никогда не участвовала в гражданском обороте (т.е. хранилась на полке),
а следовательно, не имеет обязательств перед третьими лицами.
При осуществлении предпринимательской деятельности
(например, при необходимости срочного заключения сделки или осуществления банковского перевода) существование данной
опции играет важную роль. Вместе с тем перед покупкой «полочной» компании следует провести тщательный анализ и
приобретать ее только у продавца, способного подтвердить отсутствие у компании долгов или претензий со стороны
официальных органов.
Сходство швейцарского и российского законодательства об ООО и АО
Анализ ст.-ст. 620-763 Кодекса обязательственного права применительно к АГ и ст.-ст. 772-827 применительно к ГмбХ
выявляет второе преимущество выбора Швейцарии в качестве места учреждения юридического лица. Причина кроется в том,
что формы компаний по швейцарскому праву являются сходными с формами юридических лиц по российскому правопорядку, а,
соответственно, более близкими и понятными российским резидентам, имеющим опыт работы с российскими АО и ООО. В
данной связи, Швейцария, будучи страной континентальной правовой семьи, выгодным образом отличается от стран общего
права, например, Великобритании, где организационно-правовые формы юридических лиц существенно отличаются
от тех, которые приняты в континентальной Европе, в т.ч. в России (Закон Великобритании о компаниях 2006 г.
(Companies Act 2006)).
Значение фактора схожести не стоит недооценивать, ведь одним из залогов эффективного контроля над коммерческой
организацией, является знание принципов управления и правовых рисков, связанных с осуществлением корпоративных
процедур и сделок, совершаемых вновь созданным юридическим лицом. Напротив, компания, созданная по праву, концептуально
отличающемуся от российского, может принести неожиданные (и часто – нежелательные) результаты. Разумеется, можно
обучиться новому и тем самым элиминировать риск возникновения проблем различного толка, однако на это потребуется
затрата денежных и временных ресурсов, что в современном быстро меняющемся мире чревато потерей значительных прибылей.
Выбор в пользу Швейцарии позволит избежать подобных проблем.
Гибкость правовой системы
Швейцария располагает детально проработанным гражданским законодательством, которое представлено Гражданским кодексом
(Zivilgesetzbuch / Code civil), принятым в 1907 году, и Кодексом обязательственного права (Obligationenrecht / Code
des obligations), принятым в 1911 году. Несмотря на солидный возраст своих источников, частное право Швейцарии
своевременно учитывает современные тенденции, прежде всего, либеральный подход к принципу свободы договора. Данный
принцип, будучи продолжением конституционно закреплённого принципа экономической свободы (ст. 27 Конституции Швейцарской
Конфедерации), отражен в ст. 19 Кодекса обязательственного права и, в соответствии с позицией Федерального суда
Швейцарии, является «основополагающим ориентиром частноправовых свобод».
Понять, как принцип свободы договора работает в Швейцарии, поможет рассмотрение примера заключения акционерного
соглашения. Если обратиться к российскому опыту, то можно сделать вывод, что российские арбитражные суды при применении
российского корпоративного права придерживаются довольно консервативного взгляда в вопросе заключения договора между
акционерами по поводу управления юридическим лицом. В Швейцарии, напротив, сложился довольно либеральный подход к
заключению акционерного соглашения.
В данном ключе, учреждение юридического лица в Швейцарии могло бы быть оптимальным
решением для участников российских юридических лиц, которые хотели бы заключить акционерное соглашение. Созданному
швейцарскому юридическому лицу передавались бы 100 процентов акций российского юридического лица; первоначальные
акционеры российского лица становились бы акционерами швейцарского АО и заключали бы между собой акционерное соглашение,
регулируемое швейцарским правом. В подобном соглашении акционеры могли бы прописать вопросы управления российским
акционерным обществом.
Стабильность системы гражданского права укрепляется и тем фактом, что за более, чем вековую историю существования
данных законов, швейцарские суды сформировали устоявшуюся практику применения норм частного права. Так, в правовой
системе Швейцарии общепризнанным является то, что стороны акционерного соглашения в отношении швейцарского юридического
лица имеют право выбрать международный арбитраж (третейский суд) в качестве способа урегулирования возможных
корпоративных споров и конфликтов. В России те же субъекты лишены подобного права, поскольку российские арбитражные
суды склонны придерживаться позиции об исключительной подсудности корпоративных споров государственным арбитражным
судам (Постановление ФАС Московского округа от 10.10.2011 по делу № А40-35844/11-69-311).
Таким образом, российские предприниматели могут воспользоваться большей свободой
действий, которую предоставляет швейцарское законодательство в сравнении с российским правом, что, на наш взгляд,
является одним из конкурентных преимуществ по сравнению с деятельностью в стеснённых рамках российского права.
Налоговая система
Необходимо отметить, что, вопреки распространенному мнению, Швейцария не является оффшорной зоной. Поэтому, неверно
было бы думать, что любое использование швейцарского юридического лица будет означать уменьшение налогового бремени.
Корректным видится утверждение, что швейцарская юрисдикция предоставляет возможность пользоваться пониженными
налоговыми ставками, предусмотренными для некоторых видов компаний, однако для этого необходимо выполнение
определённых требований (что, учитывая разнообразие режимов налогообложения, чаще всего возможно только при
правильном консультировании).
Общий режим налогообложения
Налоговая система Швейцарии отражает федеративное устройство государства. Данный факт означает, что в Швейцарии
налоги взимаются на трех уровнях: на уровне федерации, кантонов и муниципалитетов. При этом, в силу ст. 3 и 42
Швейцарской Конституции у данных субъектов полномочия в области налогообложения различаются. Конституция Швейцарской
Конфедерации позволяет федеральным властям взимать только те налоги, которые прямо указаны в Конституции. Кантоны
теоретически имеют неограниченное право устанавливать свои налоги и ставки по ним. Муниципалитеты в своём праве взимать
налоги ограничены кантональным законодательством, которое делегирует им полномочия по взиманию налогов.
Таким образом, в Швейцарии действует 27 различных режимов налогообложения (1 федеральный и 26 кантональных)
в отношении налогов на прибыль и капитал юридических лиц.
На федеральном уровне законодательными актами в области налогообложения является Федеральный закон о федеральном
прямом налоге (14.12.1990) и Федеральный закон о гармонизации прямых кантональных и муниципальных налогов (14.12.1990).
Согласно первому Закону, ставка федерального налога на прибыль юридических лиц составляет 8,5% от чистой прибыли.
При этом эффективная ставка налога находится на уровне около 7,83%. Данный факт обусловлен тем, что сам налог
считается расходом, связанным с ведением бизнеса, соответственно его можно вычитать из прибыли.
Второй Закон не устанавливает новых и не определяет ставки уже существующих кантональных или муниципальных налогов.
Вместо этого Закон о гармонизации имеет своей целью установление единообразных правил исчисления налогового бремени.
В результате, основные элементы налогообложения на федеральном, кантональном и муниципальном уровнях весьма сходны.
Однако кантоны самостоятельно устанавливают свои налоги, при этом величина их и разрешенные налоговые вычеты могут
варьироваться (порой, существенно) от кантона к кантону. Поэтому при регистрации юридического лица в Швейцарии важно
тщательно выбирать кантон регистрации.
В настоящее время одними из наиболее благоприятных с точки зрения налогового режима являются кантоны Цуг и Люцерн.
По данным UNIKOM AG, в кантоне Цуг совокупная кантональная и муниципальная налоговая ставка по налогу на прибыль
юридических лиц в 2012 году составляла 8,4%. Соответственно, с учетом добавления федерального налога (8,5%),
совокупное налоговое бремя для компаний, которые не могут претендовать на получение какого-либо специального
налогового статуса в данном кантоне, будет достигать 16,9%. В кантоне Люцерн аналогичные показатели составляют 5,5%
и 14% соответственно. В то же время, в Кантоне Женева совокупная ставка по налогу на прибыль равняется 32%.
Что касается налога на капитал, то его обычная ставка в Кантоне Цуг составляет 0,5 промилле (ст. 75 Налогового
закона Кантона Цуг – ст. 75 Steuergesetz des Kantons Zug vom от 25 мая 2000) (далее – Steuergesetz).
Специальные налоговые режимы
Как уже было отмечено, Швейцария не является офшором, поскольку налоговое бремя в различных кантонах Швейцарии с
учётом федерального налога может быть сопоставимым или даже выше, чем в России. Тем не менее, законодательство
Швейцарской Конфедерации и отдельных ее кантонов позволяет учредителям швейцарских юридических лиц извлекать пользу
из низких ставок налогов, которые предусмотрены для отдельных разновидностей юридических лиц. К таким разновидностям
относятся холдинговые и управляющие компании.
А) Налогообложение холдинговой компании (Holdinggesellschaft)
Швейцарское налоговое законодательство понимает под холдинговой компанией общество (АГ или ГмбХ), которое
соответствует трём критериям (ст. 68(1) Steuergesetz):
- основная уставная задача компании состоит в долгосрочном управлении
акциями или долями участия;
- компания не ведёт какую-либо коммерческую деятельность на
территории Швейцарии;
- доли участия или получаемый от них доход составляет минимум две
трети от активов или дохода компании.
Соответствующее перечисленным критериям общество не получает статуса холдинговой компании автоматически. Для
его присвоения необходимо обращение в кантональную налоговую администрацию с просьбой о предоставлении
предусмотренных законом льгот. В случае положительного решения прибыль и капитал холдинговой компании подлежат
специальному налогообложению. В этом случае подлежит взиманию кантональный и коммунальный налог на капитал (в
соответствии со ст. 75(1) Налогового закона Кантона Цуг он составляет 0,02 промилле). Получение статуса холдинговой
компании не влияет на ставку федерального налога на прибыль, который продолжает взиматься в размере 8,5%. Однако ни
кантональный, ни муниципальный налог на прибыль не взимаются (исключение: налог взимается на доходы от недвижимого
имущества, находящегося в Швейцарии; при этом такие доходы облагаются налогом по обычной ставке).
Б) Налогообложение управляющей компании (Verwaltungsgesellschaft)
В налоговом законодательстве управляющая компания определяется как общество (АГ или ГмбХ), осуществляющее на
территории Швейцарии исключительно административные функции (ст. 69(1) Steuergesetz). Следовательно, общество,
претендующее на данный налоговый статус, не имеет права вести коммерческую деятельность в Швейцарии (иначе речь
идет уже о домицилированном обществе – Domizilgesellschaft).
Тем не менее, в определённом объёме коммерческую деятельность в Швейцарии управляющие компании могут вести, но при
условии, что основная их коммерческая деятельность ориентирована на зарубежные страны и что в Швейцарии осуществляется
только вспомогательная деятельность (ст. 69(2) Steuergesetz). В данном случае компания считается подвидом управляющей
компании, а именно – смешанной компанией (gemischte Gesellschaft).
Статус вспомогательной компании не предоставляется автоматически. Также, как в случае с холдинговыми компаниями,
ставка федерального налога на прибыль остаётся неизменной и составляет 8,5%. Вместе с тем, на кантональном и
муниципальном уровне прибыль домицилированных компаний будет облагаться иным, по сравнению с холдинговыми компаниями,
образом:
- дивиденды и другие доходы от участия освобождаются от налога на
прибыль (ст. 69(1)(а) Steuergesetz),
при этом издержки от участия могут
быть вычтены из доходов (ст. 69(1)(d) Steuergesetz);
- налогом облагается только определенная часть доходов от иностранного
источника, размер которой зависит
от интенсивности деятельности
компании в Швейцарии (ст. 69(1)(c) Steuergesetz);
- доходы от источников в Швейцарии, не являющиеся дивидендами, и
доход от прироста стоимости капитала,
подлежат налогообложению в
полном объеме по обычным ставкам (ст. 69(1)(b) Steuergesetz);
- налог на капитал для домицилированной компании составляет 0,075
промилле (ст. 75(1) Steuergesetz).
Налоговый режим для смешанных компаний аналогичен налогообложению домицилированных юридических лиц, однако есть
несколько исключений:
- зарубежные доходы компании облагаются налогом с учётом объёма
деятельности компании в Швейцарии
(ст. 69(1)(с) Steuergesetz);
- налог на капитал смешанных компании составляет 0,1 промилле
(ст. 75(1) Steuergesetz).
Налоговые каникулы
Преимущества налоговой системы Швейцарии проявляются не только в существовании специальных налоговых режимов для
холдинговых и управляющих компаний, но и в налоговых послаблениях на определённый период, так называемых «налоговых
каникулах». Швейцарские кантоны на основании ст. 23(3) Закона о гармонизации имеют право в своём налоговом
законодательстве предусмотреть для вновь открывшихся компаний, которые служат экономическим интересам кантона,
различного рода налоговые послабления в течение первого года после их учреждения и девяти последующих лет (т.е.
всего на 10 лет).
Внешнеполитический нейтралитет
Политический нейтралитет Швейцарии имеет существенное значение для ведение предпринимательской деятельности посредством
учреждения швейцарского юридического лица. В соответствии со ст. 140(1)(b) Конституции Швейцарской Конфедерации,
принятие решения о вступлении государства в какую-либо организацию коллективной безопасности (например, НАТО) или
наднациональное сообщество (например, ЕС) выносится на референдум. На настоящий момент, Швейцарская Конфедерация не
является ни участницей НАТО, ни членом ЕС. Соответственно, акты, изданные в рамках данных организаций, не становятся
обязательными для Швейцарии и для её лиц (в том числе юридических). В среднесрочной перспективе вступление Швейцарии
в ЕС или НАТО не ожидается.
В настоящее время актуальной является ситуация, когда российские компании при осуществлении своей деятельности на
территории государств ЕС могут сталкиваться с предписаниями наднациональных органов данного сообщества (прежде всего,
в области антимонопольного регулирования). Располагая свои «дочерние» компании на территории государств ЕС, российские
«материнские» компании через такие «дочерние» юридические лица автоматически подпадают под регулирование ЕС. Более
того, в отношении таких лиц могут быть произведены исполнительные действия.
Наглядным примером изложенной ситуации являются действия органов ЕС в отношении подконтрольных ОАО «Газпром»
европейских юридических лиц. Летом 2012 года представители антимонопольных органов ЕС посетили офисы Gazprom Germania
(структуры «Газпрома», занимающейся продажами российского газа в странах Европы) и чешской Vemex (51% принадлежит
Gazprom Germania). Также обыски прошли в офисах европейских партнеров «Газпрома». Проверяющие затребовали документы
у германских корпораций E.On и RWE (обе – партнеры российской монополии), а также у австрийской OMV. Сообщалось, что
Еврокомиссия подозревает создание неконкурентных условий при поставках российского газа.
Чтобы обезопасить себя в дальнейшем от действий органов ЕС, в «Газпроме» обдумывался перенос европейских офисов в
Швейцарию, выгодно отличающуюся от Великобритании и Люксембурга, которые также рассматривались газовым монополистом.
Таким образом, помимо прочих преимуществ, регистрация компании в Швейцарии позволит избежать рисков, связанных с
осуществлением контрольно-надзорных функций органов ЕС, например, сделать невозможным для Еврокомиссии проведение
обысков и изъятие документации. Точно также при регистрации компании в Швейцарии окажутся нивелированными риски,
связанные с блокированием или арестом банковских счетов и иных активов в странах ЕС. В данном случае Швейцария,
выгодно отличается от других государств Европы (таких как, Великобритания, Ирландия, Люксембург или Нидерланды),
поскольку не несет соответствующих обязательств по праву ЕС.
Доступ на рынок ЕС
Несмотря на то, что Швейцария не входит в ЕС, её лица (в том числе юридические) пользуются обширным набором
экономических прав в странах-членах ЕС. В настоящее время ЕС является для Швейцарии важнейшим рынком, как экспорта,
так и импорта. Данный факт, не в последнюю очередь, объясняется тем, что между Швейцарией и ЕС существует режим
свободной торговли во всех областях, кроме сельскохозяйственной и пищевой продукции. Товары из 31 государства ЕС и
ЕАСТ (в ЕАСТ входит Швейцария, Лихтенштейн, Норвегия и Исландия) без ограничений и таможенных барьеров обращаются
на рынке. Кроме свободного товарообмена, Швейцарию и ЕС также связывает открытость трудового рынка и рынка услуг.
Для российских предпринимателей подобный режим чрезвычайно выгоден, поскольку, учредив юридическое лицо в Швейцарии,
российские предприниматели могут получить доступ к рынку ЕС. Иными словами, благодаря многочисленным соглашениям,
снижающим рыночные барьеры, швейцарские юридические лица, контролируемые российскими предпринимателями, могут
работать на внутреннем рынке ЕС с населением почти 500 млн. человек практически на равных условиях с европейскими
компаниями.
Следует упомянуть ещё один важный момент, который может потенциально быть полезен российскому бизнесу. Хотя Россия
стала членом ВТО, её предприниматели, будучи российскими лицами, не могут пользоваться преимуществами по многостороннему
соглашению ВТО о государственных заказах от 15 апреля 1994 года, в котором Россия не участвует (в отличии от 40 стран,
включая все страны ЕС и Швейцарию).
В соответствии с этим Соглашением, в целях обеспечения открытости и свободы
конкуренции, на государственные заказы на поставку товаров, услуг и строительных работ должен быть объявлен
международный тендер, если они превышают определенную сумму. Учитывая высокие расходы бюджетного сектора в ЕС,
открытие рынков заказов создает новые шансы для экспорта из России через швейцарские юридические лица.
Таким образом, в условиях острой конкуренции на международных рынках, именно юрисдикция страны регистрации юридического
лица определяет конкурентные преимущества для российских предпринимателей, что, в конечном итоге,
обусловливает успех международной экспансии.
Швейцария является идеальной площадкой для решения поставленной задачи,
поскольку, располагая всем набором имеющихся на настоящее время преимуществ, юрисдикция Швейцарии избавлена от
недостатков, присущих другим странам.
|
Подготовлено по материалам сайта «Корпоративный Юрист»
|
|
|
|
|
